Was bedeutet Arbeitnehmerentsendung eigentlich?
Zumindest im Arbeitsrecht ist der Begriff der Entsendung ein recht schillernder Begriff, der für verschiedene Konstellationen Verwendung findet. Im Hinblick auf die USA sind die folgenden Optionen die wohl relevantesten:
- „Einvertragslösung“: Der deutsche Arbeitsvertrag enthält Regelungen zum US-Aufenthalt, sei es im Vertrag direkt, sei es als Anhang zum Vertrag.
- „Zweivertragslösung“: Für den US-Aufenthalt wird etwa mit der Tochter oder Niederlassung in Amerika ein neuer, amerikanischer Arbeitsvertrag abgeschlossen und der deutsche wird entweder ruhend gestellt oder aufgehoben, letzteren falls dann meist verbunden mit einer auf das deutsche Unternehmen bezogenen Wiedereinstellungszusage.
- Natürlich gibt es auch die Möglichkeit, einen Arbeitsvertrag alleine mit dem US-Unternehmen abzuschließen. Von einer Entsendung kann dann arbeitsrechtlich allerdings nicht mehr gesprochen werden.
Für das US-Visum spielt die Frage, auf welcher arbeitsvertraglichen Grundlage die Entsendung in die USA steht, in der Regel keine ausschlaggebende Rolle. Entsendevereinbarungen oder auf den US-Aufenthalt bezogene Spezialregelungen in einem Arbeitsvertrag beziehen sich meist auf eine Kostenübernahme für Flüge ins Heimatland, Mietkostenzuschüsse bzw. -übernahmen, Kaufkraftausgleich u. ä.
Besonders bei klassischen Entsendungen zu verbundenen Unternehmen kommen häufig da sL‑ oder E‑Visum in Betracht. Diese Visa setzen bestimmte Firmenstrukturen voraus und sind daher nicht für jeden Fall geeignet. Mehr zu individuellen Visumlösungen finden Sie hier: rechtssichere Unterstützung durch einen Anwalt für USA‑Visa.
Kurzfristige Projekte: Wann ein B-1 Visum genügt
Für viele Unternehmen ist entscheidend: Muss es wirklich ein Arbeitsvisum sein, oder reicht ein B‑1‑Visum? Tatsächlich gibt es zwei typische B‑1‑Szenarien.
Das B-1-Montagevisum
Es ist möglich, eine Tätigkeit in den USA ohne Arbeitsvisum auszuüben, wenn folgende Voraussetzungen erfüllt sind:
- Ein US‑Kunde hat ein Produkt (z. B. eine Maschine) im Ausland gekauft.
- Installation, Wartung oder Reparatur sind im Kaufvertrag ausdrücklich vereinbart.
- Der Mitarbeiter wird nicht aus einer US‑Quelle bezahlt.
Dann kann die Tätigkeit über ein B‑1‑Visum oder in manchen Fällen sogar über ESTA erfolgen. Wichtig ist jedoch, dass der Mitarbeiter für den Konsulatstermin und/oder die Einreise in die USA die Vertragsunterlagen und Bestätigungen des Arbeitgebers und des US‑Kunden mitführt. Mehr zum klassischen B‑1‑Business‑Visum: B‑1‑Visum für Geschäftsreisen.
B-1 in lieu of H‑1B: Arbeiten ohne Arbeitsvisum?
Diese besondere Form des B‑1‑Visums erlaubt Tätigkeiten, die eigentlich ein H‑1B‑Visum erfordern würden. Voraussetzungen:
- Ein Hochschulabschluss, der mindestens einem US‑Bachelor entspricht.
- Die Tätigkeit in den USA setzt diesen Abschluss voraus.
- Weiterhin deutsches Arbeitsverhältnis und Vergütung ausschließlich aus Deutschland.
- Projektlaufzeit maximal sechs Monate.
Die Bestimmung soll vermeiden, dass für kurzfristige Projekte ein kostenintensives, langwieriges und fristengebundenes Visum beantragt werden muss, wenn eben besondere Voraussetzungen erfüllt und nachgewiesen sind.
Dieses Visum wird als B-1 Visum beantragt und im Pass als B‑1 ausgestellt, jedoch im Anmerkungsfeld mit der Paragraphenbezeichnung aus 9 FAM versehen, in dem die oben genannten Voraussetzungen bestimmt sind. Es erleichtert die Entsendung erheblich – setzt aber die richtige Vorbereitung voraus. Wenn Sie prüfen wollen, ob alternativ doch ein klassisches H‑1B in Frage kommt, finden Sie Informationen hier: H‑1B‑Visum für hochqualifizierte Fachkräfte.
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Wann ein B-1 nicht mehr reicht
Je länger ein Einsatz dauert, desto kritischer prüfen Konsulatsbeamte, ob nicht ein Arbeitsvisum erforderlich ist. Besonders problematisch sind:
- Projekte über sechs Monate
- Tätigkeiten ohne Bezug zu einer Montage
- Vollwertige Mitarbeit in einem US‑Team
- Kein Hochschulabschluss für „B‑1 in lieu of H‑1B“
Ein häufiger Fehler: Unternehmen versuchen, lange und komplexe Tätigkeiten als Montage zu deklarieren. Wird das B‑1‑Visum abgelehnt, kann dies zu einer dauerhaften Sperre für ESTA führen – vielen Personalern ist diese Konsequenz, die die Mitarbeiter auch privat betrifft, nicht bewusst.
Alternative: L- oder E-Visum bei US-Tochtergesellschaft
Verfügt Ihr Unternehmen über eine US‑Tochtergesellschaft, sind das L‑ und E‑Visum oft langfristig die sinnvollsten Wege. Zwar sind sie aufwendiger und teurer, bieten aber Planungssicherheit – insbesondere wenn der Mitarbeiter über Monate oder Jahre in den USA arbeiten soll.
Fazit
Eine Arbeitnehmerentsendung in die USA ist rechtlich komplex. Ob B‑1, “B‑1 in lieu of H‑1B“, H‑1B, L‑ oder E‑Visum – entscheidend sind die genaue Tätigkeit, die Dauer des Projekts, die Unternehmensstruktur und die vom Mitarbeiter zu erfüllenden Voraussetzungen. Fehler bei der Vorbereitung können Ablehnungen oder sogar Einreisesperren zur Folge haben. Wenn Sie für Ihr Unternehmen eine sichere und individuell passende Lösung suchen, empfehle ich Ihnen professionelle Unterstützung: Beratung durch einen spezialisierten Anwalt für USA‑Visa.
